什么是股权代持?股权代持协议需要注意哪些问题?

股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资,是指实际出资人与他人约定,以该他人名义代实际出资人履行股东权利 义务的一种股权或股份处置方式。我认为签订股权代持协议需要注意以下四点。

什么是股权代持?股权代持协议需要注意哪些问题?

什么是股权代持?股权代持协议需要注意哪些问题?

一、被投资公司的从事行业应为国家允许的。

代持人B和被代持人A都要了解下被投资公司所从事的行业是不是国家允许的,有没有对企业的主体资格有限制,根据我 国对外商投资企业的产业的相关规定,有些行业是我国限制外国投资者来投资的。
在这种情况下,代持人B和被代持人A 通过签订股权代持协议来规避法律的强制性规定,这样的股权代持协议违反了法律规定,会被法院判定无效协议。双方 因此而产生的争议,协议约定的被代持人A的权益根本就不会得到法律的保护和认可。所以代持人B和被代持人A在签订 协议时要就清楚这点重要意义。

二、股权协议中必须明确代持股权的权益归属。

代持人B和被代持人A需要在股权协议中必须明确代持股权的权益归属于被代持人A。很多情况下代持人B和被代持人A没 有通过书面约定代持股权的权益归属,也没有明确双方的权利义务,从而导致产生争议时无法明确股权归属。签订的股 权代持协议时须明确股权归属,确定双方的权利和义务将有效地降低或化解这类经济纠纷的风险。这点双方必须严格遵守。

什么是股权代持?股权代持协议需要注意哪些问题?

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三、股权代持协议必须了解以下3个法律关系,预防法律风险。

(一)、明确实际股东与名义股东之间的法律关系;

这种关系只涉及两个自然人,属于个人法范畴,所以如果两者出现争议的应有如下说明。

  1. 实际股东A的出资的债权的确认,只要两人有股权代持协议,实际股东A的出资的债权就可以得到确认。
  2. 实际股东A的股权的确认,应视股权代持协议的约定,如果协议中明确约定实际股东A为真正股东并享有股东权益、 承担相应股东义务和责任,则应认定实际股东A为真正股东。我认为股权代持关系是建立A和B两个自然人之间,但为了 考虑公司的稳定性,还得参考下面的第二种法律关系。

(二)、明确实际股东、名义股东与公司之间的法律关系;

  1. 实际股东A隐瞒身份,名义股东B按照实际股东A的意志出面行使股东权利,在公司和公司其他股东对实际股东对股权 代持事项并不知情的情况下,不鼓励确认实际股东A的股东身份。
  2. 实际股东A虽通过名义股东B隐名,但公司和公司其他股东知道实际股东A的存在,实际股东A也直接行使股东权利并 承担股东责任。在这种情况下,公司应确认实际股东A的股东身份。我国现在还没有”代名人”或”股权代持”等相关完善 的法律概念和规定,所以法院在处理这类纠纷中是要求公司变更实际股东A为登记股东。

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(三)、明确实际股东、名义股东与公司外第三人之间的关系;

在这点法律关系中,保护真正权利人和保护善意第三人。

  1. 当股权被名义股东B擅自出让,实际股东A无权以名义股东B未取得A同意为由进行抗辩,
  2. 同样当名义股东B因出资不实或其他原因被追讨股东责任时,也无权以自己不是实际股东A为由进行抗辩。
  3. 在第三人有正当理由不知晓工商登记的内容并视实际股东为股东A,则实际股东A不得以非登记股东为由进行抗辩。

四、法院如何处理这类纠纷。

什么是股权代持?股权代持协议需要注意哪些问题?

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在实际处理这类纠纷中,法院根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第25条名义股东B将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人A可以其对于股权享有实际权利为由,请 求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第106条的规定处理。名义股东B处分股权造成实际出资人A 损失,实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的,人民法院应予支持。

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